特许经营“免费蛋糕”有风险 用诚信和理智来防范
王三五

“以少量的投资获取高额的回报，公司提供{zg}端的品牌，{zxj}的经营理念，专家进行培训……”最近几年，上述类似加盟广告充斥着电视、报纸和互联网，商业特许经营发展得红红火火。但与此同时，由于行业经营的不规范，亦导致特许经营民事纠纷时有发生，更有不法分子利用特许经营的幌子实施诈骗行为，令人防不胜防。

    一、“免费蛋糕”有风险

    据了解，2009年我国全国特许经营店铺总数已达33万家，其中特许经营连锁120强的销售规模已达3109亿元，提供就业岗位82.5万个，“投资小、见效快”的特许经营项目正成为不少创业者的理想选择，但在这同时，纠纷频发也成为这一行业的特征之一。

    我国《商业特许经营管理条例》第三条规定，本条例所称的商业特许经营（以下简称特许经营），是指拥有、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（即特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者 （即被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。因此，简单地说，特许经营就是“复制成功，克隆财富”，看上去是不错的 “免费蛋糕”，但放到实际操作中，则存在着这样那样的问题。

    其中包括如下几种典型情况：
1、特许人未达到法律法规规定的经营条件，如至少拥有2个直营店，并且经营时间超过1年，或者未在商务部履行备案手续；

2、特许人在特许经营合同中约定了将其注册商标作为经营资源许可被特许人使用，但实际情况是该，或者仅仅是申请注册阶段；

3、特许人与被特许人之间签订的特许经营合同名称多样，比如“代理合同”、“经销合作协议”、“销售经营合同”等；

4、被特许人认为特许人宣传不实，存在欺诈行为。如商标为非注册商标、虚构产品来源于国外、虚构企业成长历史、虚构企业与xxxx之间的关系等等；

5、特许人因存在供货问题（如没有供货、迟延供货、供货不合格）、培训问题、资质问题等构成根本违约。

    根据北京市法院的统计数据，在法院审理的所有特许经营纠纷中，60%以上的特许人在特许经营活动中存在虚假宣传、不具备拥有至少两年直营店并且经营时间超过一年的条件、未进行备案、不拥有注册商标等不规范、不诚信的情形，而其中特许经营者不严格履行信息披露义务已经成为引发纠纷的重要诱因。可见，特许经营并非简单的“复制成功”，诸多纠纷的出现，意味着这一行业的风险。

    二、用诚信和理智来防范

    诚实信用既是商业经营的要求，亦是我国法律的明确规定，特许经营亦需要诚信经营。为了防范不诚信经营行为，我国《合同法》第五十四条对欺诈行为进行了规定。同时，国家商务部还出台了《商业特许经营信息披露管理办法》，其中规定了从事特许经营的特许人应当向被特许人披露的11个方面共计27项信息，旨在事前规范行业，预防欺诈行为发生。

    针对特许经营行业出现的频频纠纷，建议加盟者应具有良好的加盟心态，要清醒地认识到从事商业经营必然会伴有相应的商业风险，特许经营作为一种商业经营模式亦不例外。同时要对商业广告和宣传保持理性，一定不要被广告中天花乱坠的宣传尤其是所谓的高回报、高利润等字眼冲昏头脑。

    此外，加盟前检验特许人是否具备一定的经营资源。

1、首先是直接去特许人的直营店实地考察其经营状况、客户状况和产品销售情况；

2、其次，按照《商业特许经营信息披露管理办法》的规定，要求特许人披露特许经营的基本信息 （如备案情况、注册资本额情况等）、所拥有的特许资源信息（比如、企业标志、专利、管理模式等）、相关费用（如特许经营费的标准和返还条件等）情况、持续提供服务情况等；

3、第三，如果特许人在宣传中列举了其他加盟商的成功案例时，则尽可能与其他加盟商取得联系，考察是否属实以及加盟状况等。

    特别提醒，口头承诺并无保证，落实到合同中方有保险。为了得到被特许人的加盟，特许人可能会采用夸大利润率、产品质量、培训水平等手段或者是许诺免除首批货款等方式作为吸引，对于特许人做出的任何承诺，在签订特许经营合同时一定要将其写入合同条款，防止特许人“事后不认账”。否则一旦双方据此发生纠纷，却无合同证明双方有过相关约定，则违约无法构成，相关利益亦无法得到保护。

    建议：防止特许人打着特许经营的旗号而不特许。特许经营的实质特点就是经营资源、统一模式。因此，无论特许人与被特许人签订的合同双方冠以何种名称，既然被特许人是冲着加盟而来，那就一定要在合同中约定使用的经营资源和模式，而且对于该方面的约定要细致清晰，{zh0}不要简单采用“经营模式”或者“经营资源”的模糊概念，而采取列举的方式。比如商标，是否是，商标注册号是多少；专利的话，专利号是多少，是否已经获得；具体的经营模式的内容及相关配套软硬件等；如果是培训，培训人次或者课时是多少等等。

    另外，被特许人实地考察时，展示的产品xxx非常高，而加盟后提供的货物则与实地考察时相去甚远。因此在签订特许经营合同时，产品的质量亦需要进行详细约定。对于加盟者来说，细节的注意也可以有效防范被欺诈，如每次汇款保留查询记录，同时收货单据等保留完整，以备万一发生纠纷时之需。因为一旦发生纠纷甚至诉至法院，上述单据将成为被特许人依约履行义务的证据，同时如果合同被依法撤销或解除的话，亦能成为要求对方返还或赔偿的证据。(参考资料来源：中国企业报)

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