著作权法释义-第四章出版、表演、录音录像、播放（接续二）_纳兰988

著作权法释义-第四章出版、表演、录音录像、播放（接续二）_纳兰988_ ...

第三节     录   音   录   像

　　本节是关于录音录像制作者权利义务的规定。
         录音制品，指任何凭听觉可感知的对表演的声音和其他声音的固定。录音制品制作者，指首次将表演的声音或其他声音固定下来的自然人、法人和其他组织。录音制品的载体通常是唱片、磁带、激光唱盘等。
         录像制品，指电影作品和以类似摄制电影方法创作的作品之外的任何有伴音或无伴音的连续相关形象的原始录制品。录像制品制作者，指制作录像制品的自然人、法人和其他组织。录像制品的特点是将已有作品进行一些必要的技术加工而产生的，比如：机械录制的他人的现场表演、教学讲座等。录像制品不包括：(1)以剧本为基础，经过导演、摄影、音乐、演员等多方面共同创造性劳动制作完成的录像片、ＭＴＶ片。这些是著作权法第三条第(六)项规定的“以类似摄制电影的方法创作的作品”，而不是录像制品；(2)由电影作品制成的录像带。这种由胶片变为磁带的载体转化，是对电影作品的复制，而不能认为是录像制品。
         本节规定了录音录像制作者与著作权人、表演者之间的权利义务关系，录音录像制作者的专有权及权利的保护期等。

         第三十九     条录音录像制作者使用他人作品制作录音录像制品，应当取得著作权人许可，并支付报酬。
         录音录像制作者使用改编、翻译、注释、整理已有作品而产生的作品，应当取得改编、翻译、注释、整理作品的著作权人和原作品著作权人许可，并支付报酬。
         录音制作者使用他人已经合法录制为录音制品的音乐作品制作录音制品，可以不经著作权人许可，但应当按照规定支付报酬；著作权人声明不许使用的不得使用。
         【释义】   本条是关于录音录像制作者使用作品的规定。对制作录音制品使用作品的范围作了修改。
         录音录像制品是使用他人作品制作完成的，必然要和作品的著作权人发生多方面的权利义务关系，主要有三种情况：
         一、使用他人作品制作录音制品
         修改前的著作权法第三十七条{dy}款规定：“录音制作者使用他人未发表的作品制作录音制品，应当取得著作权人许可，并支付报酬。使用他人已发表的作品制作录音制品，可以不经著作权人许可，但应当按照规定支付报酬，著作权人声明不许使用的不得使用。”当时这样规定，主要是有些单位提出，录音制品多采用音乐、戏曲、童话、故事等比较短小的作品，多部作品容纳在一盘录音带中，涉及的著作权人多(有时一盒音带涉及二十几位作者)，一一找到他们并取得许可并非易事，而且音像制品有较强的时间要求，取得众多著作权人许可必然要花费大量的时间和精力，著作权人意见稍不一致，录制工作就无法进行。考虑到录音制作者取得所有著作权人授权确实有一定困难，为了不妨碍作品的传播，满足广大群众对精神产品的需求，因此，对使用未发表的作品制作录音制品的情况规定了法定许可。
         1992年9月30日，为表明我国加入伯尔尼公约，履行公约规定的国际义务的诚意，国务院制订并施行了《实施国际著作权条约的规定》。该规定第十六条规定：“表演、录音或者广播外国作品，适用伯尔尼公约的规定，有集体管理组织的，应当事先取得该组织的授权。”由于国外许多国家有著作权集体管理组织，因此，使用外国作品制作录音制品的，实际上是既要经许可，也要支付报酬。这与使用本国作品制作录音制品对著作权人的保护水平是不一致的。是按照《实施国际著作权条约的规定》修改著作权法，还是维持1990年著作权法的规定不变。考虑到1992年10月15日我国参加的《伯尔尼保护文学和艺术作品公约》(以下简称伯尔尼公约)第十三条规定：“本同盟每一成员国可就其本国情况对音乐作品作者及允许其歌词与音乐作品一道录音的歌词作者授权对上述音乐作品以及有歌词的音乐作品进行录音的专有权利规定保留及条件；但这类保留及条件之效力严格限于对此作出规定的国家，而且在任何情况下均不得损害作者获得在没有协议情况下由主管当局规定的合理报酬。”即伯尔尼公约允许成员国对著作权人的录音权实行非自愿许可制度。因此，这次修改著作权法，从中国实际出发，仍然保留了录音权的法定许可制度，但对法定许可的条件作了更严格的限制。即把“使用他人已发表的作品制作录音制品”，修改为“使用他人已经合法录制为录音制品的音乐作品制作录音制品”。两种规定的区别在于：按照修改前的规定，{dy}，只要作品已公之于众，不论其是否已被出版、表演、录音、广播，都可以不经作者授权制作录音制品；第二，使用作品的种类可以是已发表的音乐作品，也可以是曲艺、文学故事、诗歌朗诵等作品。按照修改后的规定，{dy}，作品已被使用的方式xx于合法录制，在报刊上发表、经现场表演都不能作为法定许可的条件。十几年前，某作曲家曾和某音像出版社就其创作的电视连续剧《红楼梦》中的歌曲的录制发行发生纠纷，该作曲家认为，由于其已声明授权中国电影出版社{dj2}出版《红楼梦》中的音乐和歌曲，所以音像出版社擅自录制其作品的行为属于侵权。音像出版社则提出，其使用的作品已经在杂志上发表，所以不构成侵权。这一纠纷，如果适用修改前的著作权法，音像出版社的行为可以认为是法定许可，但适用修改后的著作权法，就会被认为是侵权。第二，被合法录制为录音制品的作品种类xx于音乐作品。曲艺、文学故事、诗歌朗诵等文字作品及其他作品，即使已被合法录制，使用时还要经著作权人许可。所谓“已经合法录制”，是指已有人经作者授权，将他们的词曲制作成录音制品。既然作者同意将他的作品以录音的方式使用，后位的录音制作者就可以不再取得作者授权，只要向作者支付作品使用费即可。需要说明的是，使用他人已合法录制的音乐作品，不能是将他人已录制的录音制品复制到自己的录音制品上，比如，羽·泉演唱的盒带《冷酷到底》收录了“把爱留给爱你的人”、“彩虹”、“叶子”、“风声边界”、“冷酷到底”等十首歌曲。如果要用“把爱留给爱你的人”的词曲制作录音制品，不能直接把盒带《冷酷到底》中的这首歌翻拍收录在自己的录音盒带中，只能是使用该词曲，由演员重新演唱，重新制作录音制品，否则会构成对著作权人、表演者、录音制作者权利的侵犯。
         一般说来，著作权人公开发表其作品，表明他愿意让作品在社会上传播，所以规定一定条件下，可以不经著作权人许可使用其作品，不违背著作权人意愿，这也是规定制作录音制品的法定许可的基础。但实践中也可能出现一些作者在其作品被录制为音乐作品后，不愿意再传播其作品的情况，比如，某作曲家认为他在20世纪60年代发表的一些歌曲质量不高，不能代表其创作水平，录制播放后有损他的声誉，所以声明不许他人使用。为了尊重作者的意愿，保护其著作权，该条在规定法定许可的同时，规定“著作权人声明不许使用的不得使用”。也就是说，对于那些著作权人已声明某作品未经其许可不得再制作录音制品的，录音制作者就不能适用法定许可的规定，否则将构成侵权。
         二、使用他人作品制作录像制品
         录像制品一般是将已有的作品或者表演通过电讯设备完整地或者略作处理后再现，比如，将他人的表演完整地录制。由于录像制品能够使人们通过音像两方面完整地感知作品的内容或者演出实况，所以一旦录像制品录制发行后，演员的剧场演出和教师的授课场次都会受到影响。录像制品的特点与著作权人的财产权利息息相关，著作权人应有权决定是否将其作品制作成录像制品。因此，无论是修改前的著作权法，还是修改后的著作权法都规定，录像制作者使用他人作品制作录像制品，应当取得著作权人许可，并支付报酬。
         三、使用演绎作品制作录音录像制品
         演绎作品，指对已有作品进行翻译、改编、注释、整理而产生的作品。制作录音录像制品可能使用演绎作品，比如，使用翻译的外国歌词制作音乐盒带；使用改编的小说制作故事录音带；使用注释、整理的作品作为录像中的旁白、说明。翻译、改编、注释、整理作品，作者付出了创作性劳动，依法享有著作权，因此，录音录像制作者使用他们的作品(除非该作品是已合法录制为录音制品的音乐作品，可以不经许可，只要支付报酬)，要经其许可并向其支付报酬。由于演绎作品是基于原作品的再创作，原作品的著作权人授权对其作品改编、翻译、注释、整理只是行使了对其作品的演绎权，当录音录像制作者将演绎的作品制作录音录像制品时，原作品的使用方式发生了变化，作品的著作权人是否愿意以该种方式使用作品，属于原作者的著作权，因此，使用翻译、改编、注释、整理作品制作录音录像制品，还要经原著作权人许可(除非该作品是已合法录制为录音制品的音乐作品，可以不经许可，只要支付报酬)，并向其支付报酬。

         第四十条     录音录像制作者制作录音录像制品，应当同表演者订立合同，并支付报酬。
         【释义】   本条是关于录音录像制作者与表演者订立合同的规定。本条的内容没有修改。
         一部作品要生动、形象地被人们感知，依赖于表演者的表演。没有表演者的表演，许多录音录像无法制作完成。根据修改后的著作权法第三十七条的规定，表演者享有许可他人录音录像并获得报酬的权利，以及许可他人复制、发行录有其表演的录音录像制品，并获得报酬的权利。可见，录音录像制作者要将表演者的表演制作成录音录像制品，必须取得表演者的授权，否则将构成对表演者录音录像权的侵犯。
         按照本条规定，录音录像制作者制作录音录像制品，应当同表演者订立合同。合同是明确表演者和录音录像制作者双方权利义务的法律文件，内容应当明确具体，包括：
         (一)许可使用的权利的种类。即写明许可使用的权利是什么，比如是许可将其表演制作录音录像制品，还是许可复制发行录有其表演的录音录像制品。
         (二)许可使用的权利是专有使用权或者非专有使用权。即写明录音录像制作者对表演享有的是排他性的独占使用权，还是非排他非独占的使用权。如果表演者许可的是专有使用权，那么他在许可某一音像公司在一定期间对其某一首或几首歌曲的演唱享有录制、发行的权利的同时，就要承诺在合同约定的期间不再许可其他任何人对这首歌或者这几首歌录制、发行。如果表演者许可的是非专有使用权，那么他还可以将已许可甲公司的对其某一首或几首歌曲的录制、发行权利，同样许可给乙公司。是否许可录音录像制作者享有专有使用权，是表演者的权利，录音录像制作者只能通过协商取得专有使用权。表演者授权录音录像制作者享有专有使用权的，应在合同中明确规定，合同中对专有使用权没有规定的，录音录像制作者只能享有非专有使用权。
         (三)许可使用的地域范围、期间。即写明使用作品的地域和作品使用者享有使用权的承续期间。比如仅可以在中国发行，仅可以在某省、自治区、直辖市发行；制作、发行的时间是多长。对制作、发行时间约定不明，应视为不定期制作发行。
         (四)付酬标准和办法。即写明以何种方式支付报酬。比如按照发行的录音录像制品的盒数付酬，按照版税付酬等；报酬一次付清或分期付清等。
         (五)违约责任。即写明当事人不履行合同约定的义务或不xx履行义务应承担的法律后果。比如将许可录音制作者对其表演的专有录制发行权又许可他人应如何承担责任；录音录像制作者超出表演者许可发行的地域范围发行录音录像制品，或者不按期支付报酬，如何承担责任；承担责任的方式和违约金、损害赔偿金的计算标准等。
         (六)双方认为需要约定的其他内容。除了上述五方面内容，录音录像制作者与表演者可能还有其他一些需要约定的事项。比如约定保责条款，即表演者保证其许可使用的表演没有侵犯他人的权益，承诺如出现侵权行为和后果，将承担责任。又比如约定争议的解决方式，即发生了著作权纠纷是通过有关部门调解解决，还是通过仲裁机构仲裁，或是向人民法院提起诉讼。根据我国仲裁法和民事诉讼法的规定，当事人在合同中协议选择仲裁的，就不能通过诉讼解决争议，因此，在选择争议的解决方式时应当慎重考虑。

         第四十一条     录音录像制作者对其制作的录音录像制品，享有许可他人复制、发行、出租、通过信息网络向公众传播并获得报酬的权利；权利的保护期为五十年，截止于该制品首次制作完成后第五十年的12月31日。
         被许可人复制、发行、通过信息网络向公众传播录音录像制品，还应当取得著作权人、表演者许可，并支付报酬。
         【释义】   本条是关于录音录像制作者专有权和权利保护期，以及录音录像制作者与著作权人、表演者关系的规定。修改增加了录音录像制作者享有出租权、信息网络传播权，以及经著作权人和表演者许可使用的规定。
         一、录音录像制作者的专有权
         录音录像制作，指用机械、光学、电磁、激光等科学技术手段，将作品音响或者图像记录在唱片、磁带、磁盘、激光盘或其他载体上的行为。在这一过程中，录音录像制作者同样付出了创造性的劳动，因此，应当受到著作权法的保护。
         录音录像者的权利是随着录音录像技术的发展而产生的。现代技术的发展，使复制录音录像制品极为容易。一些企业和个人常常擅自复制他人的录音录像制品非法牟利，为保护自己的利益，录音录像制作者要求法律规定其应有的权利。1961年10月26日于罗马签订的《保护表演者、录音制品制作者和广播组织的国际公约》(以下简称“罗马公约”)，{dy}次以国际公约的形式规定，录音制品制作者享有许可或禁止他人直接或间接复制其录音制品的权利。1971年10月29日在日内瓦通过了《保护录音制品录制者防止未经许可复制其录音制品公约》(以下简称日内瓦公约)，规定：“各缔约国应当保护其他缔约国国民的录音制品制作者，防止未经录音制品制作者同意而制作复制品和防止此类复制品的进口，只要任何此种制作或进口的目的是为了公开发行，以及防止公开发行此类复制品。”1994年世界贸易组织协定中《与贸易有关的知识产权协议》第十四条也明确规定：“录音制品制作者应享有权利许可或禁止对其作品的直接或间接复制。”1996年《世界知识产权组织表演和录音制品条约》，规定了录音制品制作者的复制权、发行权、出租权和提供录音制品的权利。为了禁止非法复制的录像带的传播及未经许可播放他人享有著作权的电影、电视作品，1989年世界知识产权组织在日内瓦缔结了《视听作品的国际登记条约》。目前，大多数国家的著作权法都规定了录音制作者的权利。我国虽然不是罗马公约、日内瓦公约和《世界知识产权组织表演和录音制品条约》的参加国，但我国1990年著作权法明确规定“录音录像制作者对其制作的录音录像制品，享有许可他人复制发行并获得报酬的权利”。为履行我国加入世界贸易组织的承诺，修改后的著作权法不仅保留规定了录音录像制作者享有复制发行的权利，而且按照《与贸易有关的知识产权协议》的要求，增加规定了录音录像制作者享有出租权。同时针对目前计算机网络发展对著作权及相关权的影响，借鉴《世界知识产权组织表演和录音制品条约》，规定了录音录像制作者享有信息网络传播权。
         (一)录音录像制作者的复制发行权。按照本条规定，录音录像制作者对其制作的录音录像，享有许可他人复制发行并获得报酬的权利。复制是指制作一件或多件某种录音录像的复版。发行是指将录音录像制品的复制品直接或间接提供给公众或者任何一部分公众的行为。录音录像制作者使原作品或表演转换为录音录像制品，通常是先制作母带，然后用母带成批复制。通过复制和发行录音录像制品的复制品，从中获得收益。由于录音录像制品的复制发行量直接关系制作者的经济利益，为保护其合法权益，录音录像的制作者应当享有对其制品复制发行的控制权，录音录像制品公之于众后，他人未经许可不能复制发行。比如，我国某音像公司制作了一套“中国民族器乐名曲”的录音带，在国内很畅销，另一家公司如果想复制发行这套录音带，就应当取得制作该录音带的音像公司许可，并向其支付报酬。目前，一些音像制作公司为防止他人擅自复制其录音录像制品，在其出版的录音录像带上标明“版权所有，翻录必究”，但盗版现象仍十分猖獗，一盘内容受欢迎的录音录像带刚刚上市，马上就有大批劣质复制品出现。这种状况不仅侵害了消费者的合法权益，而且冲击了合法的录音录像制品的发行，使音像制作者的合法权益受到严重损害。为此，必须严格执行本条的规定，未经录音录像制作者许可，复制发行其录音录像制品的，应当承担相应的法律责任。
         (二)录音录像制作者的出租权。修改前的著作权法没有规定录音录像制作者享有出租权。罗马公约、日内瓦公约也没有规定该项权利。但《与贸易有关的知识产权协议》第十一条规定：“至少对于计算机程序及电影作品，成员应授权其作者或作者之合法继承人许可或禁止将其享有版权的作品原件或复制件向公众进行商业性出租。”第十四条规定：“本协议第十一条有关计算机程序之规定，原则上适用于录音制品制作者，适用于成员域内法所确认的录音制品的任何其他权利持有人。”《世界知识产权组织表演和录音制品条约》第十三条规定：“录音制品制作者应享有授权对其录音制品的原件和复制品向公众进行商业性出租的专有权，即使该原件或复制品已由录音制品制作者发行或根据录音制品制作者的授权发行。”我国虽然尚未加入《世界知识产权组织表演和录音制品条约》，但从该条约的规定看，其与《与贸易有关的知识产权协议》的规定是一致的。我国在加入世界贸易组织的谈判中，一些工作组成员对中国保护版权及相关权利的现行法律与《与贸易有关的知识产权协议》的一致性表示关注，提出著作权法的修改应与《与贸易有关的知识产权协议》第十四条的规定相一致。为了进一步保护录音录像制作者的合法权益，适应我国加入世界贸易组织的要求，修改后的著作权法增加规定，录音录像制作者对其制作的录音录像制品享有出租并获得报酬的权利。根据这一规定，今后任何人要出租录音录像制品，不论是在专门经营录音录像制品的商店出租，还是在其他场所从事商业性的录音录像制品的出租业务，都要取得录音录像制作者许可，并向其支付报酬。有人可能提出，经营者取得出租录音录像制品的许可比较麻烦，不易操作。从国外的情况看，一般是著作权集体管理组织向录音制品的出租人颁发使用许可证，并定期向其收取录音制品的使用费，并将收取的费用支付给录音制品的制作者。我国修改后的著作权法对集体管理组织的性质、权利义务、其与著作权和相关权人的关系作了原则规定。目前，国内惟一的一家著作权集体管理组织“音乐著作权管理协会”已开始代理著作权和相关权人从事关于颁发使用许可证和收取、分配使用许可费的活动。随着我国著作权集体管理组织的完善，取得出租录音录像制品的使用许可和支付费用将会变得简单和方便。
         (三)录音录像制作者的网络传播权。1990年著作权法没有规定录音录像制作者的网络传播权。罗马公约、日内瓦公约、《与贸易有关的知识产权协议》也都没有规定该项权利。但随着计算机网络的发展，网上下载录音录像制品变得极其便利，甚至几秒钟就可以完成，网络传播对著作权及相关权人的权利构成了{zd0}的威胁。因此，《世界知识产权组织表演和录音制品条约》第十四条规定：“录音制品制作者应享有专有权，以授权通过有线或无线的方式向公众提供其录音制品，使该录音制品可为公众中的成员在其个人选定的地点和时间获得。”尽管我国并未参加《世界知识产权组织表演和录音制品条约》，《与贸易有关的知识产权协议》也未要求成员对录音制品的网络传播权作出规定，但从科学技术发展的实际出发，为有效地保护录音录像制作者的合法权益，我国修改后的著作权法还是规定，录音录像制作者对其制作的录音录像制品，享有许可他人通过信息网络向公众传播，并获得报酬的权利。根据这一规定，任何网络经营者下载录音录像制品，都应当取得录音录像制作者许可并向其支付报酬。
         (四)录像制作者的广播权。录像制作者对其制作的录像制品享有广播权。关于该项权利将在本法第四十五条的释义中阐述，在此不再赘述。
         二、录音录像制作者的权利保护期
         本条修改前规定，录音录像制作者权利的保护期为五十年，截止于该制品首次出版后第五十年的12月31日。修改后规定，录音录像制作者权利的保护期为五十年，截止于该制品首次制作完成后第五十年的12月31日。也就是说，修改前后，对保护期起算时间的规定不同。修改前，保护期从录音录像制品首次“出版”后起算；修改后，保护期从录音录像制品首次“制作完成”后起算。规定不同，保护时间的长短就会有差异。比如，一部录音录像制品2000年5月30日首次制作完成，但到2001年5月30日才首次出版，按照修改前的规定，录音录像制品的保护期的截止时间为2051年12月31日前，而按照修改后的规定，保护期的截止时间则为2050年12月31日前。之所以将“出版”修改为“制作完成”，一方面是因为《与贸易有关的知识产权协议》第十四条规定“依照本协议而使表演者及录音制品制作者享有的保护期，至少应当自有关的固定或表演发生之年年终延续到第五十年年终”。这里所说的“固定”应理解为制作完成。另一方面，考虑到录音制品制作完成后不出版，就可能出现对录音录像制品的保护期长于对作品的保护期的情况。比如，如果录音制品制作完成五十年不出版，出版后再保护五十年，实际保护期为一百年，而作者发表作品五年后去世，加上死后五十年的保护，作品保护期为五十五年。录音录像制品的保护期长于作品的保护期显然是不合理的。因此，本条对保护期作了修改。录音录像制品的保护期是对录音录像制作者权利的保护，在权利保护期内使用录音录像制品，要按照著作权法的规定取得录音录像制作者许可，并支付报酬，超过保护期，该录音录像制品即进入公有领域，可以随意使用，不必经许可，也不必支付报酬。
         三、使用录音录像制品应取得著作权人、表演者许可
本条第二款修改前规定：“被许可复制发行的录音录像制作者还应当按照规定向著作权人和表演者支付报酬。”修改后规定：“被许可人复制、发行、通过信息网络向公众传播录音录像制品，还应当取得著作权人、表演者许可，并支付报酬。”也就是说，修改后，录音录像制作者许可他人使用录音录像制品，被许可人仅支付报酬是不够的，还要取得著作权人和表演者许可。之所以增加许可使用的规定，主要是考虑，制作录音录像制品源于著作权人的作品和表演者的表演，著作权人和表演者的权利应当得到全面的保护，不应当因为作品使用方式和环节增多而降低保护水平。著作权法规定著作权人、表演者享有录音录像的权利，著作权人或者表演者许可某公司使用其作品，并不意味着同时许可其他公司未经许可使用其作品。也就是说，录音录像制作者对其制作的录音录像制品并不享有xx的权利，他在许可他人复制、发行、通过信息网络传播录音录像制品时，被许可人还要取得著作权人、表演者的许可，并支付报酬。需要说明的是，本条第二款之所以没有规定录音录像制作者许可他人出租录音录像制品要取得著作权人、表演者许可，是因为根据著作权法规定，著作权人只对电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品、计算机软件享有出租权，对录音制品没有出租权，表演者也无此权利。因此，录音录像制作者许可他人出租录音录像制品可以不经著作权人、表演者许可。

　　

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