【问题提示】：任何认定承揽人的谨慎义务？

【要点提示】

承揽人作为模具制造企业，在承揽过程中未经定作人授权，擅自修改定作人提供的手机外壳的效果图（即3D图档），制造出的模具不符合质量要求，属于未尽到谨慎义务，应该承担相应的责任。

【案件索引】

一审：上海市松江区人民法院（2009）松民二商初字第18XX号（2010年X月XX日）

【案情】

瀚X公司：XX精密模具（上海）有限公司（以下简称瀚X公司）

东X公司：XX塑胶制品（上海）有限公司（以下简称东X公司）

瀚X公司诉称：2009年5月至6月期间，瀚X公司与东X公司通过电子邮件往来形式商定瀚X公司为东X公司加工模具事宜。2009年5月30日，瀚X公司参照东X公司提供的“贝XX” 公司的图纸设计出一份模具设计图纸（DFM），以此作为《开模检讨书》并以电子邮件方式发送给东X公司，要求东X公司进行确认。同年6月11日，东X公司以电子邮件方式确认两套模具的开模检讨书，6月22日，东X公司再次通过电子邮件方式确认《开模检讨书》，并要求瀚X公司进行加工。2009年6月23日，瀚X公司将两套模具的报价单以传真方式发送东X公司，东X公司于第二日签字确认并传真给瀚X公司，双方以此代替合同及订单。报价单（一）约定了两套模具的加工要求和材料，试模期限为40天（根据接到合约与订单开始），模具价格454，250元，两份合同总价款共计908，500元。合同签订后，瀚X公司采购了所需的材料并完成了加工工作。2009年7月16日、17日，瀚X公司与东X公司就报价单（一）的模具进行试模，至7月19日东X公司称报价单（一）的模具质量不符要求，8月3日东X公司通过电子邮件方式称瀚X公司制造的模具不符合要求，拒绝付款。瀚X公司对于模具不符合要求不存在任何过错，故提起诉讼，请求判令东X公司支付瀚X公司模具款908，500元。

东X公司辩称：东X公司因接受“贝XX”公司的委托生产手机外壳（保护壳），为此委托瀚X公司加工用于生产手机外壳的模具。手机外壳的效果图（即3D图档）是由“贝XX”公司提供给东X公司的，东X公司将此3D图档发给了瀚X公司，要求瀚X公司据此图档制造模具，没有要求瀚X公司对该图档做任何修改。根据该效果图，手机外壳在材质上分为（按钮部位）软胶和（背部）硬胶两部分，但东X公司制造出来的模具，软、硬胶的部位正好相反。东X公司委托瀚X公司加工模具，目的是能够生产出3D效果图所表示的手机外壳 ，因为东X公司不是模具制造企业，故不需要瀚X公司将模具的设计图交由东X公司确认。瀚X公司所述于2009年5月30日按东X公司要求向东X公司发送《开模检讨书》，以及东X公司于同年6月11日、22日确认开模检讨书，均不符合事实。按照双方的约定，瀚X公司应当在完成{dy}套模具的情况下，再加工第二套模具，现瀚X公司在{dy}套未完成的情况下，主张二套模具的加工费，不符合情理。综上，请求驳回瀚X公司的诉讼请求。

【审判】

经上海市松江区人民法院审理查明：2009年4月底，瀚X公司与东X公司通过电子邮件的方式，商定由瀚X公司为东X公司加工可制造手机保护壳的模具。协商过程中，东X公司将“贝XX”公司提供的手机保护壳3D效果图通过电邮、下载及U盘拷贝等方式提供给瀚X公司。该3D效果图显示的手机外层背部（黄色）为硬胶材质（PC）、内层附按钮（绿色）为软胶材质（TPU或TPE）。东X公司根据该手机保护壳的3D效果图，设计了加工模具的图纸即《开模检讨书》，并于2009年5月30日以电子邮件方式发送给东X公司，并向东X公司说明：“附件里是这套模具{zx1}的DFM（设计确认书），请查收，如果有问题，请回复，谢谢”。在该开模检讨书中，瀚X公司将手机保护壳软、硬胶材质的英文标注颠倒，与3D效果图软、硬胶的标注正好相反。2009年6月11日，东X公司发给瀚X公司一份电子邮件：“很抱歉，明天我会把订单给您，请继续这两套双色模具”。同年６月２３日，瀚X公司就模具向东X公司出具报价单二份，　约定加工模具各二套，模价总金额为908，500元，同时对加工要求及试模期限作了约定，东X公司对二份报价单予以确认，双方以此作为书面合约。瀚X公司在加工完成全部模具后，双方即于2009年7月16日、17日、19日就报价单（一）的模具进行试模，结果发现软、硬胶部位与3D效果图相反。为此，东X公司拒付瀚X公司模具加工费，瀚X公司催款不着，故引起诉讼。

上海市松江区人民法院认为：瀚X公司与东X公司之间的承揽合同关系依法成立，承揽人应当按照定作人的要求完成工作，并交付工作成果，定作人应当按约给付报酬。本案中，东X公司委托瀚X公司加工模具，目的是东X公司使用该模具能够生产出“贝XX”公司3D效果图所显示的手机保护壳，故瀚X公司应当严格按照东X公司提供的3D效果图加工模具。然而，瀚X公司在参照效果图设计模具图过程中，将模具图中的软、硬胶材质部位的英文标注与东X公司提供的3D效果图的英文标注颠倒，并据此标注错误的模具图加工模具，造成加工的模具不能生产出东X公司要求的产品。瀚X公司称开模检讨书经过东X公司确认，故模具做错的责任在于东X公司的意见，缺乏事实依据和法律依据，松江区人民法院不予采纳，理由是：1、依照有关法律规定，瀚X公司作为承揽人，应当以自己的设备、技术等完成主要工作，设计正确的模具图纸，是瀚X公司的主要工作之一，属于瀚X公司履行义务的范畴；瀚X公司作为模具制企业，在设计图纸过程中应当尽到谨慎之责，严格按照3D效果图进行制作；2、瀚X公司认为东X公司于2009年6月11日、22日确认其出具的开模检讨书，但东X公司予以否认。综观瀚X公司与东X公司双方往来的电子邮件，在内容上均难以证明东X公司已确认了该《开模检讨书》；3、瀚X公司与东X公司未约定在模具加工前由东X公司对《开模检讨书》进行确认，故东X公司对于《开模检讨书》没有核对确认的义务，瀚X公司将标注错误的《开模检讨书》电邮给东X公司，并要求东X公司对存在的问题进行回复，属于单方行为，对东X公司不具有约束力。据此，本院认定瀚X公司应当对其出具的《开模检讨书》与瀚X公司提供的3D效果图软、硬胶相反承担全部责任。同时，本庭注意到，东X公司于2009年8月3日给瀚X公司的电子邮件中称因为模具不能使用，其自愿承担在“贝XX”公司的广告费、宣传费、赔偿费以及树脂材料费等损失，结合瀚X公司的过错程度，由瀚X公司承担模具费用，符合公平原则。综上，瀚X公司的诉讼请求，依据不足，本院难以支持。依照《中华人民共和国合同法》{dy}百零九条的规定，判决如下：驳回瀚X公司XX精密模具（上海）有限公司的诉讼请求。

【评析】

本案争议的焦点主要在于：承揽人是否有权修改定作人提供的设计图纸，以及承揽人对定作人提供的设计图纸进行不恰当的修改后，其交付的工作成果的质量问题应该由谁承担。

承揽合同，是指承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。根据我国合同法规定，按照他人的要求完成一定的工作，并交付工作成果的一方称为“承揽人”，要求他人完成一定的工作，接受工作成果，并按约定给付报酬的一方称为“定作人”。 承揽人的义务一般包括：(1)按约定完成工作(2)谨慎使用定作人材料(3)保守秘密(4)接受监督检查(5)交付工作成果(6)对工作成果质量负责。定作人的义务一般包括：(1)支付报酬(2)验收并受领工作成果(3)协助义务。

根据《中华人民共和国合同法》第257条规定：承揽人发现定作人提供的图纸或者技术要求不合理的，应当及时通知定作人。因定作人怠于答复造成承揽人损失的，应当赔偿损失。定作物由定作人提供图纸的，是按样加工承揽合同，承揽人负有按图纸加工制作标的物并交付的义务。在大多数承揽合同中，定作人总是会对定作物提出一定的技术要求以便承揽人制作加工。但是，就定作物而言，定作人作为使用者，一般不如承揽人的知识、技能和经验丰富，因此，定作人提供的图纸或者技术要求可能会出现不合理的情况。发现此种情况，承揽人应及时通知定作人，请其修改或另行提供，或者向定作人提出建议供定作人选择。定作人接到通知后，应及时修正不合理之处或者重新提供图纸或者技术资料，或者指示承揽人进行处理。如果处理结果与合同定作人先约定的不同，可视为双方修改合同。

承揽合同的目的除了要求承揽人完成一定工作过程外，更主要的是要求承揽人提供工作成果。综观本案，瀚X公司瀚X公司作为专业的模具制造企业，对于设计图纸有谨慎审查的义务，对于定作人东X公司提供的3D效果图的不合理之处，应当通知东X公司，东X公司也应该对于设计图的不合理之处及时作出修改并回复瀚X公司。但是，瀚X公司认为，东X公司没有回复瀚X公司2009年5月30日关于《开模检讨书》的邮件”，就是对其修改所作的确认，显然是不合理的。瀚X公司的邮件是这样表述的：附件里是这套模{zx1}的DFM，请查收，如有问题，请回复。瀚X公司的《开模检讨书》是将3D效果图中关于软、硬胶设计进行了颠倒，应该说是重大修改，一般情况下应该在邮件中加以明示，指出修改了哪些地方，而根据这份邮件的表述，承揽人只是轻描淡写的一句话，并且要求定作人发现问题，这样做等于将谨慎审查的义务强加到了定作人的身上。

本案中，定作人东X公司提供的3D效果图本来并无不合理之处，是承揽人瀚X公司擅自作了修改，并不符合《合同法》第257条规定的定作人承担责任的要件。因此，承揽人瀚X公司在未经定作人东X公司授权的情况下，擅自修改设计图，未按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，应当承担其所交付的工作成果的瑕疵担保责任，定作人东X公司有权根据《中华人民共和国合同法》第262条，拒收瀚X公司生产出的模具。