解读《侵权责任法》
第五章 产品责任
第四十一条因产品存在缺陷造成他人损害的，生产者应当承担侵权责任。
本条简单明了，没有改变传统规定。其免责事由还是依照《产品责任法》的规定。
第四十二条因销售者的过错使产品存在缺陷，造成他人损害的，销售者应当承担侵权责任。
销售者不能指明缺陷产品的生产者也不能指明缺陷产品的供货者的，销售者应当承担侵权责任。
{dy}款也没有改变传统规定，如果缺陷是销售者过错造成的，销售者应承担最终责任。
第二款是销售者销售三无产品应承担的责任。
当然在司法实务中，还要考虑消费者权益保护法和产品责任法、诉讼法的规定来确定被告。如挂靠经营、展销会、虚假广告等。
第四十三条因产品存在缺陷造成损害的，被侵权人可以向产品的生产者请求赔偿，也可以向产品的销售者请求赔偿。
产品缺陷由生产者造成的，销售者赔偿后，有权向生产者追偿。
因销售者的过错使产品存在缺陷的，生产者赔偿后，有权向销售者追偿。
本条是真正解决被侵权人的被告选择权问题。本条是规定了不真正连带关系之规则。
在产品责任纠纷中，经常出现起诉产品质量认证机构、社会团体、社会中介机构与产品生产者、销售者承担连带责任情形。但这些机构依照《产品责任法》规定承担的是过错责任。
第四十四条因运输者、仓储者等第三人的过错使产品存在缺陷，造成他人损害的，产品的生产者、销售者赔偿后，有权向第三人追偿。
产品责任是无过错责任，所以即使是他人造成产品缺陷，产品生产者和销售者也应当承担替代责任。
第四十五条因产品缺陷危及他人人身、财产安全的，被侵权人有权请求生产者、销售者承担排除妨碍、xx危险等侵权责任。
由于产品责任是无过错责任，所以本条的适用不以过错为要件。
第四十六条产品投入流通后发现存在缺陷的，生产者、销售者应当及时采取警示、召回等补救措施。未及时采取补救措施或者补救措施不力造成损害的，应当承担侵权责任。
如果生产时科学水平还无法发现产品缺陷的存在，但是生产者还有义务对产品进行跟踪。我国确认了国际上跟踪观察缺陷产品责任的法律规则。
第四十七条明知产品存在缺陷仍然生产、销售，造成他人死亡或者健康严重损害的，被侵权人有权请求相应的惩罚性赔偿。
本条确立了恶意产品责任的惩罚性赔偿责任制度。我认为，本条规定相当好，它虽然突破了民事损害填补原则。但是，它却搅乱了产品侵权者利益衡量的美梦。
第六章
机动车交通事故责任
第四十八条 机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
本条规定特别法优先原则。
机动车相撞适用过错责任原则。由于《道路交通安全法》第76条{dy}款第二项规定“机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任”，{zg}法院书籍认为机动车和非机动车、行人之间发生交通事故适用无过错责任。本人比较赞同这一观点。
多车相撞，保险公司应当平均承担交强险责任。{zg}法院书籍认为，精神损害赔偿与物质损害赔偿在强制责任保险限额中赔偿次序，应当由请求权人选择行使。
“机动车和非机动车、行人之间发生交通事故”适用过失相抵的情形下，应当参照上述条款“百分之十”来增加机动车的责任额为妥。
第四十九条 因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。
关于这一条的规定内容，本人一直反对。但是既然已经出台了，就得执行。这一条明确将交强险归入车险范畴。
机动车所有人过错，主要表现为：一是明知借用人不具备驾驶技能。二是明知机动车存在故障。三是其他过错。
“承担相应的赔偿责任”，要具体情况具体分析，一般不是全部责任。另外，在这种情况下，一般不存在客观或主观关联共同行为，多不存在连带责任。
对于擅自驾车行为，可以类推适用本条的规定。
第五十条 当事人之间已经以买卖等方式转让并交付机, 动车但未办理所有权转移登记，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由受让人承担赔偿责任。
动产的风险自交付时转移。这也是司法实践的一贯作法。
第五十一条 以买卖等方式转让拼装或者已达到报废标准的机动车，发生交通事故造成损害的，由转让人和受让人承担连带责任。
本条规定的共同侵权责任，到底是主观关联共同还是客观关联共同，我认为是主观的共同关联，属于共同过错。
如果造成受让人自己损害，到底出让人是否承担责任呢？杨立新教授认为可以适用过失相抵。我认为这种情况下出让人不需要承担责任，原因在于可以认定受害人属于间接故意，依照第二十七条规定：“损害是因受害人故意造成的，行为人不承担责任”。
第五十二条 盗窃、抢劫或者抢夺的机动车发生交通事故造成损害的，由盗窃人、抢劫人或者抢夺人承担赔偿责任。保险公司在机动车强制保险责任限额范围内垫付抢救费用的，有权向交通事故责任人追偿。
本条理解可能要注意的问题，一是，保险公司承担的是责任限额内抢救费用还是责任限额内赔偿责任呢？按照文义解释，应当是前者，但是司法实践上，还是主张后者责任。二是，如果没有保险怎么办，是否由车主赔偿。很多学者认为，这种情况下车主有过错应当承担责任。我认为就本条而言，不能一概而论，应当由社会救助基金垫付。
第五十三条 机动车驾驶人发生交通事故后逃逸，该机动车参加强制保险的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿；机动车不明或者该机动车未参加强制保险，需要支付被侵权人人身伤亡的抢救、丧葬等费用的，由道路交通事故社会救助基金垫付。道路交通事故社会救助基金垫付后，其管理机构有权向交通事故责任人追偿。
本条的“机动车不明”用词太简约了，谁看得懂呢？应当规定为“机动车权属不明”。
其他的还存在一个问题是，机动车未参加强制保险的，车主是否要先承担交强险责任限额内的赔偿责任呢？司法实践肯定这种作法，本人还是质疑实践这种作法，首先缺乏依据。其次，混淆了行政责任和民事责任的关系。
第七章 医疗损害责任
第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。
本条确定医疗损害的过错责任原则，也统一赔偿标准，终于走向了正规化。
第五十五条医务人员在诊疗活动中应当向患者说明病情和医疗措施。需要实施手术、特殊检查、特殊xx的，医务人员应当及时向患者说明医疗风险、替代医疗方案等情况，并取得其书面同意；不宜向患者说明的，应当向患者的近亲属说明，并取得其书面同意。
医务人员未尽到前款义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。
本条规定了患者知情同意权，这没有什么新意，本来如此。问题关键在于如果理解“医务人员未尽到前款义务，造成患者损害的”，如果正常xx，出了正常并发症，但却没有进行告知，是否承担责任呢？这才是问题的关键。{zg}法院书籍笼统认为，没有履行告知义务，并不意味着一定承担侵权责任。但是我认为，在本人上述举例的案件中，医疗机构应当承担责任。原因在于患者有放弃xx的权利。
第五十六条因抢救生命垂危的患者等紧急情况，不能取得患者或者其近亲属意见的，经医疗机构负责人或者授权的负责人批准，可以立即实施相应的医疗措施。
这是公民享有的紧急救助权和医疗机构所承担的紧急救助义务的法律表白。另外，在这种情况下，医疗机构还要承担过错责任。
第五十七条医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。
本条的“当时”是否考虑地区差别呢？张新宝和杨立新以及{zg}法院都认为：“当时的国家标准+差别”原则。我认为，沿海地区不需要考虑这一因素，西部地区需要考虑。
第五十八条患者有损害，因下列情形之一的，推定医疗机构有过错：
（一）违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定；
（二）隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料；
（三）伪造、篡改或者销毁病历资料。
本条规定的是过错推定原则。
{dy}款以后在司法实践中大有用途，也可能出现虽然如此规定，但是在司法实践中大打折扣。
第二款容易理解，关键是第三款可能在判断上大伤脑筋。
第五十九条因药品、xx药剂、医疗器械的缺陷，或者输入不合格的血液造成患者损害的，患者可以向生产者或者血液提供机构请求赔偿，也可以向医疗机构请求赔偿。患者向医疗机构请求赔偿的，医疗机构赔偿后，有权向负有责任的生产者或者血液提供机构追偿。
本条规定的是医疗产品无过错原则。看来在医疗纠纷中，既有过错责任原则，又有过错推定原则和无过错原则。本条规定原告具有广泛的选择权，既可以起诉医疗机构又可以起诉其他单位。但是关键还是因果关系问题，怎么判断，如何判断？
本条的免责事由应当依照《产品质量法》规定。
（一）患者或者其近亲属不配合医疗机构进行符合诊疗规范的诊疗；
（二）医务人员在抢救生命垂危的患者等紧急情况下已经尽到合理诊疗义务；
（三）限于当时的医疗水平难以诊疗。
前款{dy}项情形中，医疗机构及其医务人员也有过错的，应当承担相应的赔偿责任。
第六十一条医疗机构及其医务人员应当按照规定填写并妥善保管住院志、医嘱单、检验报告、手术及xx记录、病理资料、护理记录、医疗费用等病历资料。
患者要求查阅、复制前款规定的病历资料的，医疗机构应当提供。
本条与《医疗事故处理条例》第10、16条规定多了“等病历资料”的“等”字，按照民法解释学原理，“等”是指例示性规定而不是列举性规定，也就是属于“等外”而不是“等内”。那么主观性病历如疑难病历讨论记录、上级医师查房记录、会诊意见、病程记录等主观性病历资料，患者是否具有复制权利，可能还需要进一步的规定。但是我个人倾向于可以复制，否则就无法判断医疗机构是否具有过错。
第六十二条医疗机构及其医务人员应当对患者的隐私保密。泄露患者隐私或者未经患者同意公开其病历资料，造成患者损害的，应当承担侵权责任。
保护患者隐私权需要掌握一个“平衡度”，如传染病、职业病以及其他涉及公共利益和他人利益的疾病就不应当隐瞒。以下就可以属于侵犯患者隐私：{dy}，未经患者许可而允许实习生观摩；第二，未经患者同意公开患者资料；第三，乘机窥探与病情无关的身体其他部位；第四，其他与诊疗无关故意探秘和泄露患者隐私。
第六十三条医疗机构及其医务人员不得违反诊疗规范实施不必要的检查。
本条可能意义不是很大，但也是聊胜于无。因为在医疗实践很难判断是否是过度诊疗行为。
第六十四条医疗机构及其医务人员的合法权益受法律保护。干扰医疗秩序，妨害医务人员工作、生活的，应当依法承担法律责任。
本条意在打击医闹，但是条款简洁，属于宣示性规定，实际上还是要借助其他法律规定来执行。所以，本人认为，本条属于累赘条款，违反立法条款节约原则。
第八章 环境污染责任
第六十五条 因污染环境造成损害的，污染者应当承担侵权责任。
环境污染责任系无过错责任。其构成要件有三个，一是有污染行为；二是损害事实；三是因果关系。
环境污染免责条件：一是不可抗力；二是被侵权人过错；三是其他免责条件。
环境污染责任的诉讼时效为三年。
在环境污染纠纷中，被告应当要注意主张：“忍受限度理论”。
第六十六条 因污染环境发生纠纷，污染者应当就法律规定的不承担责任或者减轻责任的情形及其行为与损害之间不存在因果关系承担举证责任。
日本环境污染纠纷发生后，当时缺乏法律依据，受害人深受折磨。时任{zg}法院民事庭庭长矢口洪一提出新思维：“如何避免公害诉讼的长期化，救济受害者，因果关系和对过失有无的举证责任成为{zd0}的焦点。现行民事诉讼法的严格法律解释很难救济作为受害者的原告。在法官认为被害的推论大体成立以后，应该让被告举证自己没有引起这样结果的过失，这样，不该法律也可以救济受害者”。在那时就提出“因果关系有盖然性就足够了，不需要科学上的详细举证”，而且还导入“流行病学因果关系”（见孔详俊《法律方法论》第1111页）。
这一原理至今依然如旧，这一条其实就是矢口洪一的观点。
第六十七条 两个以上污染者污染环境，污染者承担责任的大小，根据污染物的种类、排放量等因素确定。
本条规定的是市场份额责任，也可以叫做按份责任或“比例分割赔偿制”。
第六十八条 因第三人的过错污染环境造成损害的，被侵权人可以向污染者请求赔偿，也可以向第三人请求赔偿。污染者赔偿后，有权向第三人追偿。
本条规定的是第三人过错的不真正连带责任规则。注意，对于第三者而言，第三者承担的是过错责任。由于污染者承担的是无过错责任，所以，污染者需要承担这种情况下仍然需要承担中间责任。
第九章 高度危险责任
高度危险责任的归责原则系无过错责任。
什么是高度危险呢？民法通则{dy}百二十三条作了例示性规定：“从事高空、高压、易燃、易爆、剧毒、放射性、高速运输工具等对周围环境有高度危险的作业造成他人损害的，应当承担民事责任；如果能够证明损害是由受害人故意造成的，不承担民事责任”，但是认定标准仍然不够明确。有人提出：“如果某人的活动对其邻近的他人要求须比平常更要提高警惕时，那么这种活动就是高度危险”。另外，杨立新教授还补充指出：“虽然活动造成损害的可能性不是很大，但一旦发生事故，造成实际损害非常大，后果比较严重的，也应视为具有高度危险性。
第七十条 民用核设施发生核事故造成他人损害的，民用核设施的经营者应当承担侵权责任，但能够证明损害是因战争等情形或者受害人故意造成的，不承担责任。
我真的搞不明白，这一条不规定又有什么关系。
第七十一条 民用航空器造成他人损害的，民用航空器的经营者应当承担侵权责任，但能够证明损害是因受害人故意造成的，不承担责任。
所谓的“他人损害”，不包括航空器本身所载的人或者财产的损害。本条规定的民用航空器造成他人损害，包括航空器上抛掷物或者坠落物致人损害。
第七十二条 占有或者使用易燃、易爆、剧毒、放射性等高度危险物造成他人损害的，占有人或者使用人应当承担侵权责任，但能够证明损害是因受害人故意或者不可抗力造成的，不承担责任。被侵权人对损害的发生有重大过失的，可以减轻占有人或者使用人的责任。
本条规定了无过错责任中的重大过失相抵规则。
在运输途中发生的高度危险物损害责任问题，杨立新包括赞同杨立新的{zg}法院书籍都认为：{dy}，对于受害人而言，发送高度危险物的所有人、占有人或管理人，接受高度危险物的所有人、占有人或者管理人，运送人这三方都需要为受害人承担连带责任。第二，运送人承担的是过错推定责任。
我认为，应当以“交付”作为风险负担的时间点，不能扩大连带责任。第二，运送人对于受害人而言，也应当承担的是无过错责任，而不是过错推定责任。只不过在内部最终责任而言，运送人承担的是过错责任原则。
如果物属于国家所有，应当依照国家赔偿法来赔偿。
第七十三条 从事高空、高压、地下挖掘活动或者使用高速轨道运输工具造成他人损害的，经营者应当承担侵权责任，但能够证明损害是因受害人故意或者不可抗力造成的，不承担责任。被侵权人对损害的发生有过失的，可以减轻经营者的责任。
本条与72条一起分解了《民法通则》第123条规定，上一条规定了高度危险物的责任，本条规定的是高度危险作业的责任。
本条规定了无过错责任中的过失相抵规则。上一条规定的重大过失才能适用过失相抵。
高速轨道运输工具造成他人损害的，应当考虑适用最近{zg}法院颁布的《{zg}人民法院关于审理铁路运输人身损害赔偿纠纷案件适用法律若干问题的解释》。
至于何为“高空、高压、地下挖掘活动”，在具体案件，应当运用民法解释学进行分析和判断。
第七十四条 遗失、抛弃高度危险物造成他人损害的，由所有人承担侵权责任。所有人将高度危险物交由他人管理的，由管理人承担侵权责任；所有人有过错的，与管理人承担连带责任。
既然抛弃了所有物，那么再也不是所有人了。所以由“所有人”承担侵权责任的所有人应当是指“原所有权人”。
本条说明了一个规则，就是高度危险物的责任不与所有人直接挂钩，也就是前面条款规定的占有人不包括间接占有人，而是与直接占有人或管理人直接挂钩。所有人仅承担过错连带责任。
如果出现高度危险物责任与环境污染责任竞合，侵权请求权应当由受害人自由选择。
第七十五条 非法占有高度危险物造成他人损害的，由非法占有人承担侵权责任。所有人、管理人不能证明对防止他人非法占有尽到高度注意义务的，与非法占有人承担连带责任。
即使高度危险物被人盗窃，管理人还可能要承担高度危险物造成他人损害的责任。管理人要避免自己承担责任，还有依照举证责任倒置规则证明自己已经尽到高度注意义务。
第七十六条 未经许可进入高度危险活动区域或者高度危险物存放区域受到损害，管理人已经采取安全措施并尽到警示义务的，可以减轻或者不承担责任。
本条是关于高度危险场所安全保护责任条款。如果受害人故意的，管理人不承担责任，如果是过失则减轻管理人的责任。
本条是比较新颖的条款，应当注意司法实践中可能出现的新问题。
第七十七条 承担高度危险责任，法律规定赔偿限额的，依照其规定。
本条意义重大，体现了侵权责任法对损害的救济补偿功能的一面。既然高度危险责任受害人没有过错，那么这也是一定程度上属于社会发展的风险，所以由高度危险管理人承担全部责任也违背了公平和正义。在适用本条时，应当注意以下情况。
{dy}，如果受害人举证证明侵权人有过错的，就不受限额赔偿的限制。
第二，如果存在侵权责任竞合，可以选择对受害人有利的赔偿规定。
这些限额赔偿的规定主要是《民用航空法》、《铁路法》及核设施的相关规定。
第十章 饲养动物损害责任
第七十八条 饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任，但能够证明损害是因被侵权人故意或者重大过失造成的，可以不承担或者减轻责任。
从本条规定来看，我国动物侵权责任的归责原则是无过错责任原则。本条表明，如果受害人故意，则免除动物饲养人或者管理人的责任。如果是重大过失则减轻动物饲养人或者管理人的责任，如对驯养动物投喂行为造成损害，则受害人就属于重大过失，如是家养动物则属于一般过失。
第七十九条 违反管理规定，未对动物采取安全措施造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任。
解读本条应当注意的是，1，“违反管理规定”不意味着就要承担民事责任，而“未对动物采取安全措施”才是承担民事责任的前提。2，依照{zg}法院书籍的意见本条主要是针对动物进入公共场所而言。3，如果已经尽到“对动物采取安全措施”，还是造成他人损害，到底是否承担责任。依照动物伤人的无过错原则，似乎还要承担责任。但是依照民法解释学反对解释规则，应当不负责任。杨立新教授赞同后一种意见，本人持反对意见，因为如果动物伤人，就可以推定未对动物采取安全措施。
4，本条是否适用过失相抵，很多人有疑虑，本人认为，应当可以套用上一条的规定。
第八十条 禁止饲养的烈性犬等危险动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任。
本条关键在于能否适用过失相抵，{zg}法院书籍明确表态，本条是对管理规定的严重违反，其过错等同于故意，不适用过失相抵，甚至受害人故意也要赔偿。
本人反对这一意见，认为要具体情况具体分析，何况第七十八条是一条总则性质的规定，应该是在适用过失相抵时，酌情加重侵权人责任。
第八十一条 动物园的动物造成他人损害的，动物园应当承担侵权责任，但能够证明尽到管理职责的，不承担责任。
本条归责原则采取的是过错推定原则，本人感觉有点体系违反。何况动物园本来有收费，而且他人一般属于消费者，凭什么减轻动物园的责任。如果动物园有警示标记，是否意味着已经尽到管理职责呢？
其实，在我国动物园一般属于国有的，一旦涉及到国家利益，就进行没有道理的责任减轻，真是不应当。
本条适用过失相抵原则。
第八十二条 遗弃、逃逸的动物在遗弃、逃逸期间造成他人损害的，由原动物饲养人或者管理人承担侵权责任。
一旦回归野生状态，则原动物饲养人或者管理人就不应当承担责任。
第八十三条 因第三人的过错致使动物造成他人损害的，被侵权人可以向动物饲养人或者管理人请求赔偿，也可以向第三人请求赔偿。动物饲养人或者管理人赔偿后，有权向第三人追偿。
由于动物损害责任的归责原则属于无过错责任原则，所以本条就不适用《侵权责任法》第28条的第三人侵权的一般规定。而是采取不真正连带规则。注意，第三人的归责原则是过错责任原则。
第八十四条 饲养动物应当遵守法律，尊重社会公德，不得妨害他人生活。本条有什么意义，真是属于没有必要的条款，因为《民法通则》已经有明确规定了。
第十一章 物件损害责任
第八十五条 建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。所有人、管理人或者使用人赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿。
本条基本承受《民法通则》{dy}百二十六条规定：“建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落造成他人损害的，它的所有人或者管理人应当承担民事责任，但能够证明自己没有过错的除外”。
但是增加了责任主体即“使用人”，将倒塌责任规定在第86条之中。
只要是建筑物、构筑物或者其他设施的所有人、管理人或者使用人就要对附属的搁置物、悬挂物损害承担责任。
本条规定的是对外责任，对内的责任我认为还是应当按照过错责任原则来确定责任。
第八十六条 建筑物、构筑物或者其他设施倒塌造成他人损害的，由建设单位与施工单位承担连带责任。建设单位、施工单位赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿。
因其他责任人的原因，建筑物、构筑物或者其他设施倒塌造成他人损害的，由其他责任人承担侵权责任。
本条的理解关键在于如何把握两款的区分。
{dy}款规定的是严格责任，责任形态系不真正连带责任。对于其他责任人造成倒塌的理解，应当是指因为勘查、设计、监理等环节的原因造成建筑物倒塌的。也就是这一款主要解决的是“楼脆脆”等事件。
第二款其他责任人就是除了{dy}款规定的内容外，如业主入住后，在装修过程中擅自改变承重结构，打断、掏空承重墙等造成建筑物倒塌的。这些与建筑单位和施工单位无关的倒塌情形，受害人不能直接要求建筑单位和施工单位承担责任，否则，法律不予支持。
第八十七条 从建筑物中抛掷物品或者从建筑物上坠落的物品造成他人损害，难以确定具体侵权人的，除能够证明自己不是侵权人的外，由可能加害的建筑物使用人给予补偿。
1，本条责任主体是“建筑物使用人”。
2，本条的基础在于公平原则，所以责任人仅需承担“补偿”责任，不是全部赔偿责任。
3，由于“建筑物使用人”承担的是适当补偿，所以不应当承担连带责任。
本章责任形态极为复杂，截止这一条就有严格责任，公平责任，过错推定责任。
第八十八条 堆放物倒塌造成他人损害，堆放人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
本条的“倒塌”应当作扩张解释，应当包括“滚落”、“滑落”等形态。
本条的替代责任极为有意思，是堆放人替代自己堆放物承担责任。
从条文来看，堆放人无过错或者第三人过错或受害人过错，堆放人就无需承担责任。另外，本条可以适用过失相抵规则。
第八十九条 在公共道路上堆放、倾倒、遗撒妨碍通行的物品造成他人损害的，有关单位或者个人应当承担侵权责任。
1，本条行为人到底是承担严格责任还是过错推定责任呢？{zg}法院书籍与杨立新各执一词。虽然从条文上看不出过错推定的痕迹，但是，我还是赞同杨立新的过错推定说。否则就会出现一条两解的尴尬局面，行为人是严格责任而管理单位承担的是过错推定责任。何况，行为人承担过错推定责任还是符合实际的生活常识。这种行为毕竟不是合法的高度危险行为。
2，本条权利人可以向行为人主张停止侵害和排除妨害的责任方式。这需要举证证明行为有过错吗？确实需要好好琢磨。
第九十条 因林木折断造成他人损害，林木的所有人或者管理人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
1，林木“折断”应当包括林木“倾倒”。
2，果实坠落损害责任应当按照本条执行。
3，本条适用过失相抵规则。
第九十一条 在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。
窨井等地下设施造成他人损害，管理人不能证明尽到管理职责的，应当承担侵权责任。
{dy}款规定的是地上施工责任，第二款规定的是地下设施在使用中致人损害的责任。
若由于第三人等原因破坏了“明显标志”或“安全措施”， 施工人不能因此而免责，因为施工人还有维护这些标志和措施的义务。
“设置明显标志”和“采取安全措施”不是选择性义务，而是必须同时履行。
虽然本条归责原则为过错推定原则，但是对于“窨井等地下设施”的管理部门不能责之苛刻责任。应当以尽到合理义务为标准。
第十二章 附 则
第九十二条 本法自2010年7月1日起施行。
对于施行前发生的案件，即使受理是在施行之后，还是应当依照以前的法律。如果当时法律没有规定，可以参照本法。
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